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2011法硕考研法民法备考(三)_跨考网
跨考考研2010-07-30
来源跨考网整理
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65、简述善意取得的法律效果。
答:善意取得的法律效果在于:
(1)受让人取得标的物的所有权。善意取得制度的基本效果是受让人取得标的物的所有权,相应地原所有人的权利归于消灭。
(2)受让财产上的原有权利消灭。《物权法》条规定:“善意受让人取得动产后,该动产上的原有权利消灭,但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。”
(3)让与人对原所有人负赔偿责任。原所有人因受让人善意取得其财产所有权而遭受损失时,法律对原权利人提供了一种债权上的救济,即权利人可以要求让与人承担违约责任、侵权责任或返还不当得利。
(4)让与人与受让人之间的其他法律关系依其法律行为加以确定。善意受让人依据其与让与人之间的法律行为(如买卖、互易)所应负担的价金支付义务或其他义务,与非善意取得的情形并无二致,善意受让人不得拒绝履行。
66、孳息:《物权法》第116条规定:“天然孳息,由所有权人取得;既有所有权人又有用益物权人的,由用益物权人取得。当事人另有约定的,按照约定。法定孳息,当事人有约定的,按照约定取得;没有约定或者约定不明的,按照交易习惯取得。”
67、简述共有的概念和特征。
答:共有,是指某项财产同时属于两个或两个以上的人所有的民事法律关系。
共有作为一种特殊的财产所有权关系,具有如下法律特征:
    1.共有的主体是两个或两个以上的公民或法人,即由各个民事主体对同一项财产共同拥有所有权。
    2.共有的客体即共有财产在性质上是统一的。在共有关系存续期间,共有人的所有权及于整个共有财产,而不是把共有财产分割为不同的部分由各个共有人分别行使所有权。
    3.共有的内容即共有人对共有财产享有的权利和承担的义务,受到全体共有人利益的制约和影响。
68、按份共有,是指两个或两个以上的共有人按照各自在共有财产中所占的份额,分别享有权利和分别承担义务的一种共有关系。
69、简述按份共有人的权利。
答:(1)依照份额享有共有权。按份共有人行使权利、享受利益的大小与其预先确定的份额成正比。(2)分割请求权(包括转让权),按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或转让。(3)优先购买权。当按份共有人转让自己的份额时,在同等条件下,其他共有人有优先购买权。(4)在共有份额上设定担保物权,按份共有人可就其应有的财产份额设定担保。(5)物上请求权。
70、简述共同共有的概念和特征。
答:共同共有,是指两个或两个以上的共有人对某项共有财产不分份额地共同享有权利、共同承担义务的一种共有关系。
共同共有具有以下法律特征:(1)共同共有的成立,以共同关系的存在为前提。所谓共同关系,是指数人因共同目的而结合所形成的作为共同共有基础的法律关系,如夫妻关系、家庭关系等。(2)共同共有是不分份额的共有。(3)共同共有人对共有物共同(平等)地享有权利、承担义务,而不是按比例分配。
71、简述相邻关系概念和特征。
答:相邻关系,是指相邻不动产的权利人,在行使对不动产的权利时,相互之间应当给予必要的便利或接受必要的限制所产生的权利义务关系。
相邻关系具有如下特征:
    (1)从主体上看,相邻关系的主体是相互毗邻的不动产的所有权人或者使用权人。
    (2)从客体上看,相邻关系的客体是所有人或使用人在行使不动产的所有权或者使用权的过程中所体现出来的财产利益和其他利益。
    (3)从内容上看,相邻关系的一方相邻人有权要求他方提供必要的便利,他方则应当给予必要的便利。
72、简述相邻关系和地役权的区分。
答:(1)性质不同。地役权是一项独立的用益物权,相邻关系体现的是所有权的延伸和限制。
(2)产生依据不同。地役权基于当事人之间的合同而产生,相邻关系基于法律的规定产生。
(3)内容不同。地役权是当事人超出相邻关系的限度而设定的权利,可以有偿,也可以无偿。相邻关系则是对相邻各方权利义务的最小限度的调节,通常是无偿的。
(4)前提条件不同。地役权不以不动产相邻为条件,相邻关系则以此为条件。
73、用益物权,用益物权人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。
74、简述用益物权和担保物权的区分。
答: (1)用益物权的主旨在于权利人对他人之物的使用价值进行支配。用益物权是以占有和利用标的物之实体为目的的权利,主要就物的使用价值方面进行支配,因此又称为实体物权。(2)用益物权的权利内容为对于标的物的占有、使用、收益,不包括法律上的处分权。
(3)用益物权为独立物权,而担保物权为从属物权。
(4)用益物权的客体应限于不动产。
75、简述土地承包经营权的概念和特点。
答:土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利,有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。
(1)土地承包经营权的主体。土地承包经营权人原则上应是本集体经济组织的成员,同时,土地承包以农户为单位,而不是以农民个人为单位。农户人口的增减一般对土地承包经营权不发生影响。
(2)土地承包经营权的客体。首先,土地承包经营权的客体为农用地。其次,土地承包经营权的客体为一般集体所有的土地,国家所有的农用地实行承包经营的,参照物权法的有关规定。
(3)土地承包经营权的内容。土地承包经营权的权能自然包括占有、使用、收益诸方面,但土地承包经营权人对土地进行占有、使用、收益的基本方式是从事种植业、林业、畜牧业等农业生产活动。
76、简述土地承包经营权的内容。
答:承包人的权利:(1)对承包地进行使用并获取相应的收益,自主组织生产经营和处置产品。(2)通过家庭承包取得的承包经营权,承包人有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转;通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地,依照有关规定,其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。(3)承包地被依法征用、占用的,承包人有权获得相应的补偿。
承包人义务:(1)未经依法批准,不得将承包地用于非农建设。(2)依法保护和合理利用土地,不得进行掠夺性经营,不得给土地造成永久性损害。(3)在生产过程中要保护环境。(4)接受发包人的必要指导和管理。
77、简述建设用地使用权的概念和特征。
答:建设用地使用权是指自然人、社会组织对国家或集体所有权的土地依法享有的利用该土地建造及保有建筑物、构筑物及其附属设施的权利。
(1)建设用地使用权属于用益物权。
(2)建设用地使用权主体为一起符合法定条件的自然人和社会组织。
(3)建设用地使用权的内容为在土地上建造和保有建筑物、构筑物及其附属设施,以及对建设用地使用权的处分如出资、转让、抵押,但不包括对土地本身的处分。
(4)建设用地使用权的客体包括国有土地和集体所有的土地,其范围包括土地表面及其上下的一定空间。
(5)建设用地使用权具有排他性,在同一土地上不允许有两个以上内容相同的建设用地使用权存在。
78、建设用地使用权的内容。
答:建设用地使用权人权利:(1)占有权,权利人对依法取得使用权的土地享有直接支配和控制的权利,这是土地使用权的前提。(2)使用权,权利人可以对土地加以开发、经营和利用,这是建设用地使用权人的一项最主要权利。(3)收益权,权利人可以直接利用土地获得收益。(4)处分权,它是对建设用地使用权的处分,不是对土地本身的处分。
建设用地使用权人的义务:(1)对土地的开发、利用、经营应当遵守法律法规,合理有效地利用土地,不得随意改变土地的用途,更不得违法使用土地,不得损害社会公共利益。(2)缴纳土地使用税。无论是无偿还是有偿取得土地使用权的主体,都应当按期缴纳土地使用税。有偿取得土地使用权者,还需支付土地出让金或转让金。(3)变动国有土地使用权必须履行法定的登记手续。(4)权利消灭的,应当将土地返还给所有人,并且原则上应当恢复土地的原状。
79、宅基地使用权的概念和特征。
答:宅基地使用权是农村集体经济组织成员因建造自有房屋而依法对集体所有的土地享有的占有、使用的权利,是我国特有的一种用益物权。
(1)宅基地使用权的主体限于农村集体经济组织成员。
(2)宅基地使用权的内容限于建造、保有住宅及其附属设施。
(3)宅基地使用权的客体限于集体所有的土地,宅基地的所有权归集体。
(4)宅基地使用权的取得是无偿的且没有期限限制,该权利具有福利性。
80、地役权的概念和特征。
答:地役权是不动产的权利人如所有权人,为自己使用不动产的便利或提高自己不动产的效益而利用他人不动产的权利,如通行权、采光权、取水权、眺望权。
(1)地役权的主体包括不动产的所有权和使用权人。
(2)地役权的内容是利用他人的不动产,并对他人的权利加以限制。
(3)地役权的客体是他人不动产。
(4)地役权的设立目的是为供自己使用不动产之便利或效益之提高。
(5)地役权是否有偿存续期限依当事人约定。
(6)地役权具有从属性,这意味着地役权不得脱离需役地而存在,不得单独处分,必须与需役地的所有权或使用权一同转移。
81、地役权的内容。
答:地役权人的权利:(1)按照合同约定的利用目的和方法利用供役地。(2)在供役地内为必要的附属行为。(3)在权利受到侵害时要求侵害人承担侵权的民事责任。
地役权人的义务:(1)行使地役权时应尽量减少对供役地权利人物权的限制。(2)维护为行使地役权而在供役地修建的设施并在不妨碍地役权行使的限度内允许供役地权利人使用这些设施。
82、担保物权的概念和特征。
答:担保物权,是以确保债务清偿为目的,而在债务人或者第三人的特定物或权利上设立的定限物权。
(1)优先受偿性。就特定物或权利享有担保物权的权利人可以就担保物的价值优先于债务人的普通债权人而受偿。
(2)从属性。担保物权的从属性又称为担保物的附随性。
(3)不可分性。担保物权的不可分性是债权人在全部债权受清偿之前,可以就担保物的全部行使其权利。
(4)物上代位性。这是指担保物因毁损、灭失或被征收而得赔偿金、补偿金或者保险金,该赔偿金、补偿金或者保险金即是担保物的代替物,担保物权人可就其刑事权利。
83、抵押权的概念和特征。
答:抵押权是债权人对于债务人或第三人提供的不转移占有而作为债务履行担保的财产,在债务人不履行债务时,可以就该抵押物的价值优先受偿的权利。
(1)抵押人是一种约定担保物权,其内容为就抵押物的价值优先受偿。
(2)抵押权的标的物是债务人或第三人提供为担保的特定财产,该财产可以是动产、不动产,也可以是某种财产权利。
(3)抵押权是不转移占有的担保物权,在抵押期间,抵押物仍由抵押人占有。
(4)抵押权具有追及性。
84、《物权法》规定可以抵押的财产。
答:(1)建筑物和其他土地附着物。(2)建设用地使用权。(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权。(4)生产设备、原材料、半成品、产品。(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器。(6)交通运输工具。(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
85、《物权法》规定不可抵押的财产。
答:(1)土地所有权。(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产。(5)依法被查封、扣押、监管的财产。(6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。
86、最高额抵押概念和特征。
答:最高额抵押是指在预定的最高债权额限度内,为担保一定期间内将要连续发生的债权的清偿而设立的抵押。
(1)所担保的债权的不确定性。(2)适用范围的限定性。(3)非从属性。最高额抵押不以某一特定债权的存在为条件。最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,除当事人另有约定外,最高额抵押权不得转让。抵押期间某一具体债权消灭,最高额抵押权不因此消灭。
87、抵押权消灭的原因。
答:(1)主债务履行。(2)抵押物灭失。(3)抵押物归抵押人所有。(4)抵押权实现。(5)抵押人抛弃抵押权。(6)其他原因。
88、质权,是债务人或第三人将其动产或财产权利证书移交给债权人占有,以此作为履行债务的担保,在债务人不履行债务时,债权人以该动产或权利证书上载明的财产权利的价值优先受偿。
89、动产质权人的权利和义务。
答:权利:(1)占有质押财产。(2)收取质押物的孳息,质押合同另有约定的除外。(3)保全质权。(4)优先受偿。
义务:(1)妥善保管质押财产,因保管不善致使质押财产灭失或毁损的,应当承担民事责任。(2)未经出质人同意,不得擅自使用、出租、处分质押财产。(3)在债务人按期履行债务时返还质押财产。
90、动产质权人的权利和义务。
答:权利:(1)保留质押财产的所有权。(2)在质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失时,有权要求质权人将质押的财产提存,或要求提前清偿债务并返还质押财产。(3)在债务人履行债务或出质人提前清偿所担保的债权后,有权请求质权人返还质押财产。(4)出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权;质权人不行使的,出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。
义务:(1)不得妨碍质权人行使质权。(2)保证质押财产无瑕疵,否则因此造成质权人其他财产损害的,应当承担赔偿责任。但质权人在质押财产移交时明知质押财产有瑕疵而予以接受的除外。
91、《物权法》规定可以出质的权利。
答:(1)汇票、支票、本票。(2)证券、存款单。(3)仓单、提单。(4)可以转让的基金份额、股权。(5)可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权。(6)应收账款。(7)法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。
92、权利质权的设定条件。
答:(1)以票据、债券、存款单、仓单、提单出质的,质权自权利凭证交付质权人时设立,没有权利凭证的,质权自有关部门办理出质登记时设立。(2)以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立。(3)以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。(4)以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的,质权自有关主管部门办理出质登记时设立。(5)以应收账款出质的,质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。
93、简述留置权概念及其特征。
答:留置权,是指债务人不履行到期债务时,债权人得留置其已经合法占有的债务人的动产,并在一定条件下就该动产优先受偿的权利。
    留置权具有以下法律特征:
    1.留置权为担保物权。
    2.留置权为法定担保物权。留置权依据法律的直接规定当然产生,而不是由当事人通过合同设立。
    3.留置权为动产物权。留置权的客体以动产为限,不得留置不动产或者财产权利。
    4.留置权为占有担保物权。留置权与动产质权一样,为占有担保物权,以占有标的物为成立和存续的要件。
    5.留置权为二次效力的担保物权。留置权人留置债务人的财产后,尚不能立即行使优先受偿权,而是应给予债务人一个履行债务的宽限期,宽限期届满后,债务人仍不履行债务的,留置权人方可将留置财产变价,并从中优先得到清偿。
94、简述留置权的成立条件。
答: 留置权成立的积极要件包括以下各项:
    1.债权人已经合法占有债务人的动产。
    2.债务人不履行到期债务。只有在债权已届清偿期以后,债务人未按规定的期限履行义务,债权人才能留置债务人交给其占有的财产,在此之前债权人无权留置。
    3.留置财产与债权属于同一法律关系。《物权法》第231条规定,债权人留置的动产,应当与债权属于同一法律关系,但企业之间留置的除外。
    留置权成立的消极要件包括:
    1.留置不得违反法律的禁止性规定。根据《物权法》第232条,法律明确规定不得留置的动产,不得留置。
    2.留置不得违背当事人之间的约定。《物权法》第232条规定,当事人约定不得留置的动产,不得留置。
    3.留置不得超过相应的比例。
    4.留置不得违反公序良俗。
95、简述留置权人的权利。
答:(1)对留置标的物的占有权。当其留置物被第三人侵夺时,留置权人有权通过占有物返还之诉请求返还。
    (2)留置物孳息收取权。《物权法》规定,留置权人有权收取留置财产的孳息。留置权人在占有留置物期间内,享有收取留置物的孳息的权利。
    (3)必要使用权。从原则上说留置权人对留置物不享有使用权,但是在特殊情况下,出于保管留置物的需要留置权人可适当地使用留置物,此外经债务人同意,留置权人也有权使用留置物。
    (4)拍卖、变卖权。留置权人在留置债务人的财产后,债务人逾期仍不履行债务的,债权人可以与债务人协议以留置物折价,也可以依法拍卖、变卖留置物。
    (5)优先受偿权。留置权人有权就留置财产的价值优先受偿。
96、占有的概念,特征和类型。
答:占有是指对于物具有事实上管领力的一种状态。
特征:(1)占有的标的物仅限于物。(2)占有必须是对物产生了事实上的支配与控制。
类型:(1)依占有是否有法律上的原因或依据,分为有权占有与无权占有。依占有人的主观心理状态,无权占有分为善意占有与恶意占有,根据占有手段,无权占有分为暴力占有与和平占有。(2)依占有人是否直接占有物分为直接占有与间接占有。(3)依占有人是否具有所有的意思,分为自主占有和他主占有。
97、简述债的种类。
答:(1)合同之债和非合同之债,根据债的发生根据,债可分为合同之债和非合同之债。
       (2)特定物之债和种类物之债,特定物之债,是指以特定物为标的物的债。种类物之债,是指以种类物为标的物的债。
    (3)单一之债和多数人之债。单一之债是指债权人、债务人各为一人的债。多数人之债是指债权人、债务人一方或双方是多数人的债。
       (4)按份之债和连带之债。根据多数债权人或多数债务人之间对债权或债务的承受情况,可将债分为按份之债和连带之债。按份之债,是指几个债权人或债务人各自按一定份额(等份或不等份)享有债权或承担债务的债。连带之债,是指债的多数主体之问有连带权利义务关系的债。
       (5)简单之债和选择之债。根据债的给付是否可由当事人选择,债可以分为简单之债和选择之债。
       (6)主债和从债。除上述分类外,债还可以按其他标准分为主债和从债、货币之债和劳务之债等。
98、简述债的内容变更。
答:债的内容变更,即狭义的债的变更,是指在不改变债的主体的情况下,对债的内容所作的变更。
    债的内容变更必须具备以下条件:(1)当事人之间原已存在债的关系。 (2)当事人之间原有债的关系和变更后债的关系均为有效。
    债的内容变更一般包括:(1)标的种类的变更,如变更标的物。(2)标的数量之增减。
    (3)标的物品质、规格之变更。(4)债的性质之变更,如变租赁为买卖。(5)履行期限之变更。(6)履行地点之变更。(7)履行方式之变更,如变更贷款结算方式。(8)违约责任条款之变更。
    债的内容变更方式一般有三种:(1)依法律规定而变更。(2)依法院的裁判或仲裁裁决而变更。(3)依当事人协议而变更。
    债的内容变更的,当事人应按变更后债的内容履行。债依合同而变更的,当事人如违反合同的规定,应承担相应的违约责任。
99、抵销,是指二人互负债务,各以其债权充当债务之履行,而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。
100、简述法定抵消概念和条件。
答:法定抵销,是指二人互负到期债务,且该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以自己的债务与对方的债务抵销。
    法定抵销须具备下列条件:(1)须二人互负债务,互享债权。双方互享债权,须为合法,任何一方之债务不合法(如赌债),不得主张抵销。(2)须双方债务种类相同,即债的标的物种类相同、品质相同。种类不同的债务,不得单方主张抵销。(3)须双方债务均到履行期,债务先到期的一方不得主张以其债务与他方后到期的债务抵销。但债务后到期的一方放弃其期限利益,应允许其主张抵销。(4)须双方债务均非不得抵销之债务。
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